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一. 外資并購產業政策限制:
1.《并購暫行規定》第4條規定:“外國投資者并購境內,應符合中國法律、行政法規和部門規章對投資者和產業政策的要求?!備菀隕瞎娑?,外國投資者不是對國內任何產業都能進行股權并購,有的產業雖然能并購但也還有一定的限制。主要應遵循的行政法規和部門規章有《指導外商投資方向規定》和《外商投資產業指導目錄》。

2. 對于原境內民營企業經營范圍中有部分屬外國投資者可以介入的產業、部分屬外國投資者不得介入的產業的特殊情況,筆者認為,如果外國投資者要股權并購該類企業,則需在變更設立中外合資經營企業過程中首先把原企業的經營范圍中外國投資者不得介入的產業登記注銷變更,仍然保留其中外國投資者可以介入的產業,如此操作才符合我國有關法律規定。

3. 對于外國投資者所要股權并購的境內民營企業下屬的子公司的經營范圍中含有外國投資者不得介入的產業的情況,筆者認為,依據《并購暫行規定》《外商投資產業指導目錄》等規章制定的目的,外國投資者是不能通過直接或間接的方式介入其不得介入的產業,如果股權并購后的外資企業的下屬子公司的經營范圍屬于外國投資者不得介入的產業,則相當于外國投資者間接介入了其不應介入的產業,此舉是與我國的法律政策精神相背的?;詿?,筆者認為,如果被股權并購的境內民營企業的下屬子公司的部分經營范圍中有外國投資者不得介入的產業,則可以先行將子公司經營范圍中的這方面的產業予以登記注銷變更后再進行并購;如果子公司所有經營范圍全部是外國投資者不得介入的產業,則被股權并購境內民營企業應先通過股權轉讓或其他方式將該子公剝離后,方可由外國投資者并購。 

二. 我國法律對外國投資者投資比例的限制: 
依據《中外合資經營企業法》中的規定,外國投資者股權并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例一般不低于25%,但依據《并購暫行規定》中的規定,外國投資者的出資比例低于25%的,審批機關在頒發外商投資企業批準證書時加注“外資比例低于25%”的字樣,登記機關在頒發外商投資企業營業執照時加注“外資比例低于25%”的字樣,也就是說:外國投資者并購境內企業股權的比例低于25%是可以,但在批準證書和營業執照上都有注明,名義上仍可稱為外商投資企業,但實際上不享受外商投資企業的有關減免稅及其他的優惠政策。
 
三. 外國投資者與境內民營企業股東簽訂股權交易協議時股權轉讓價格的確定問題: 
依據我國合同法原則,合同標的交易的價格在法律沒有明確規定的情況下可按交易雙方當事人意思自治原則來確定,即交易雙方可自愿協商一致確定。但作為國有企業的股權交易價格的確定在我國法律上有嚴格的限制性規定,即必須經過有關國有資產管理部門指定的有特別評估資質的評估機構進行評估后,以此評估結果來確定,上下浮動一般不超過15%?!恫⒐涸菪泄娑ā煩鎏ㄇ?,我國沒有對并購境內民營企業的股權交易價格的確定作出限制性規定。為防止變相向境外轉移資本,我國在《并購暫行規定》中規定,境內民營企業在被股權并購時,也應對該股權進行評估,并以此來確定股權交易價格。雖然,上下浮動比例沒有明文規定,但實踐中,審批部門是比照國有股權轉讓情形即上下浮動不超過評估結果的一定比例來操作的,武漢市目前的比例為15%。以上系民營企業在被股權并購中容易被忽視的問題,應予高度重視,否則可能會導致股權并購的無效性。
 
四. 外國投資者支付股權轉讓價款的期限: 
因股權并購實際上是成立新的外商投資企業,故轉讓股權的對價作為新外商投資企業的出資應完全依照《并購暫行規定》及時足額支付到位,即外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股東支付全部對價。在股權轉讓合同中應對股權對價的支付嚴格依照《并購暫行規定》來約定,不能自行對支付期限作出超出《并購暫行規定》的約定。 

五. 外國投資者股權并購境內民營企業時,應對原民營企業的債權債務作出適當的處理: 
外國投資者股權并購的,并購后的外商投資企業繼承被并購境內民營企業的債權債務。外國投資者、被并購境內企業、債權人及其他當事人可以對債權債務的處置另行達成協議,但是該協議不得損害第三人利益和社會公共利益。據此,外國投資者股權并購境內民營企業應明確用承諾書的形式承諾并購后的外商投資企業繼承被并購境內企業的債權債務,如果有關當事人想另行達成協議對債權債務進行處置的,是允許的,但前提是不得損害第三人利益和社會公共利益。這里值得注意的是,另行達成協議的形式不是并購前的必要條件,而是特殊情況,有則可以,沒有也無妨(只要有承諾書即可)。 

六. 外國投資者并購境內民營企業時,應對原境內民營企業的職工安置作出妥善處理: 
企業發生變動后,員工的安置問題顯得比較重要,因為它關系到社會秩序的穩定、企業的平穩過度、家庭的團結,故一直被我國有關法律作強制性規定?!恫⒐涸菪泄娑ā飯娑ǎ和夤蹲收卟⒐壕襯諉裼笠凳?,應作出原境內民營企業的職工安置計劃。據此,外國投資者在股權并購境內民營企業后,應充分考慮職工安置問題,作出妥善的職工安置計劃,以實現順利平穩的企業并購行為。